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2020年1月，新型冠狀病毒感染引發(fā)的肺炎疫情席卷大地。此期間正值春節(jié)假期，鑒于新型冠狀病毒的高傳染性，國務院和部分地方政府發(fā)文要求延長春節(jié)假期，延緩企業(yè)復工和學校開學，防止因人口流動和人口聚集引發(fā)疾病傳染。部分地區(qū)的政府部門直接發(fā)文規(guī)定建設項目不得在2020年2月9日24時前復工或新開工，也有很多地方政府主管部門規(guī)定復工時間另行通知。由于感染新型冠狀病毒的疑似病例和確診病例仍處于增加狀態(tài)，故2月9日前復工難度很大。此次疫情導致工期延長和費用增加已成定局，今日從幾個方面解讀
建筑企業(yè)如何應對疫情帶來的影響?
一、疫情是否導致必然工程工期順延
疫情造成工程項目不能復工的原因基本可以歸結為兩個方面，一是地方政府根據(jù)疫情情況發(fā)布的禁止復工命令;二是雖然地方政府沒有直接規(guī)定施工項目禁止復工，但是由于疫情引起的原材料供應短缺或勞動力不足，造成項目無法施工。如果存在這兩種情況之一的，應當認定疫情引發(fā)項目難以正常施工，工期將會發(fā)生順延。
反之，如果地方政府沒有規(guī)定禁止復工生產(chǎn)，且疫情沒有影響生產(chǎn)要素發(fā)揮作用的，則疫情不能導致工期順延，承包商無權以疫情向發(fā)包人主張工期延長。
另外，由于疫情期間與春節(jié)期間的放假停工時間恰好重疊，承包商還需要說明其應復工時間，實際復工時間與應復工時間的時間差，為停工時間。
二、疫情應當屬于不可抗力
不可抗力是一種免責事由，《民法總則》第180條和《合同法》第117條將“不可抗力”定義為“不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況”。施工合同一般將瘟疫約定不可抗力的事由之一。
《標準施工招標文件》第21.1.1條規(guī)定：“不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時不可預見，在工程施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的自然災害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災、騷亂、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款約定的其他情形”;《建設工程施工合同示范文本》第17.1條規(guī)定“不可抗力是指合同當事人在簽訂合同時不可預見，在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款中約定的其他情形”。
此外，此次疫情與2003年“非典”類似，可以參考2003年“非典”時我國對于“非典”的認定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執(zhí)行工作的通知》(法[2003]72號，已失效)規(guī)定：“因政府及有關部門為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和第一百一十八條的規(guī)定妥善處理”。合同法第一百一十七條和第一百一十八條即為針對不可抗力的規(guī)定。通過案例檢索，多個案例顯示“非典”屬于不可抗力，如最高院在《新鄉(xiāng)市恒升房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與河南六建建筑集團有限公司建設工程施工合同糾紛再審民事裁定書》((2011)民申字第199號)中認為：“本院認為：工程逾期交付，除“非典”不可抗力的影響外，雙方均有責任”;最高院在《白俊英、土默特左旗人民政府合同糾紛再審民事判決書》((2016)最高法民再220號)中認為：“5、關于白俊英要求土左旗政府退還“非典”期間承包費5萬元的訴訟請求，“非典”屬于不可抗力，基于公平原則白俊英所承包的賓館因“非典”停業(yè)，對于“非典”造成的損失雙方各承擔50%，因此，土左旗政府應返還白俊英承包費2.5萬元。”根據(jù)該通知和相關案例可以看出，最高院將“非典”認定為不可抗力。
因此，因疫情導致的項目無法施工，應屬于不可抗力。
三、不可抗力導致停工期間的損失分攤
不可抗力首先是一種免責事由，承包商可以根據(jù)不可抗力條款免除一定的合同責任，主要是工期責任，即工期順延。針對不可抗力給當事人造成財產(chǎn)損失和費用增加，原則上應當按照各自損失各自承擔的原則處理。根據(jù)《建設工程施工合同》(GF—2017—0201)17.3.2規(guī)定：“不可抗力導致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和(或)工期延誤等后果，由合同當事人按以下原則承擔：
1. 永久工程、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔;
2. 承包人施工設備的損壞由承包人承擔;
3. 發(fā)包人和承包人承擔各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失;
4. 因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經(jīng)引起或將引起工期延誤的，應當順延工期，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔;
5. 因不可抗力引起或將引起工期延誤，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔;
6. 承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔。”
因此，在新冠病毒疫情下，承包商可以向發(fā)包人主張上述第4、6點費用。至于第5點趕工費用，應視發(fā)包人是否有趕工需求而定。
四、工期延長和費用補償?shù)慕ㄗh路徑
(一) 提前做好策劃，算好勞務成本
當前正值春節(jié)放假期間，承包商應格外重視工期延長和費用索賠的策劃工作，既要充分考慮新冠病毒疫情給項目施工造成的技術性影響，也要充分考慮在當前政策法治環(huán)境下對勞務單位的損失補償問題。
1.關于停工期間的工資問題
根據(jù)人社部1月24日《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》之規(guī)定，企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，企業(yè)應按勞動合同規(guī)定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的，若職工提供了正常勞動，企業(yè)支付給職工的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。職工沒有提供正常勞動的，企業(yè)應當發(fā)放生活費，生活費標準按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行。
因此，工程停工期間務工人員仍有權利獲得工資。
2.關于承包人對農(nóng)民工工資支付責任問題
根據(jù)《保障農(nóng)民工工資支付條例》，建設工程領域實行農(nóng)民工實名制、農(nóng)民工工資總包單位代發(fā)制，而且開設勞務工人工資專戶，勞務費用由發(fā)包人支付到工資專戶后只能專項用于工資支付，承包商不能也無法挪用。
因此，停工期間勞務工人的工資仍需要總包單位代為支付。
(二) 固定計劃復工時間、測算工期延長時間
工期延長計算，應按照實際工期與計劃工期對比進行測算。沒有計劃工期無法計算延長工期。因此，承包商首先要固定春節(jié)后的計劃開工時間。關于春節(jié)后的計劃開工時間，如果有春節(jié)停復工的計劃安排并且報送發(fā)包人或施工監(jiān)理審批的，以專項計劃為準;沒有專項計劃的，施工組織安排或進度計劃中有相應規(guī)定的以施組安排、進度計劃為準;都沒有規(guī)定的以行業(yè)慣例為準。
(三)找到工期延長理由，固定不可抗力
1.從政府文件中找工期延長理由
1月27日，上海市人民政府發(fā)布《關于延遲上海市企業(yè)復工和學校開學的通知》，要求本市(上海)區(qū)域內(nèi)各類企業(yè)不早于2月9日24時前復工;1月28日，廣東省人民政府發(fā)布《廣東省人民政府關于企業(yè)復工和學校開學時間的通知》，要求廣東各類企業(yè)復工時間不早于2月9日24時;1月27日，上海住建委發(fā)布《關于進一步做好建筑工地新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》，要求本市(上海市)各類建筑工地不早于2月9日24時復工或新開工，相關務工人員在復工前不提前返回工地。除上述文件外，多地住建部門如山東臨沂沂南縣、山西孝義市、四川瀘州市江陽區(qū)、長沙市望城區(qū)、福建福州市、江蘇南通市等發(fā)文要求轄區(qū)內(nèi)建設、施工、監(jiān)理企業(yè)不得擅自開、復工，復工時間另行通知;廣東省也發(fā)文支持工地延遲開工。
2.準確解讀政府文件規(guī)定
雖然很多政府文件都將復工時間指向2月9日，但是不同文件對2月9日的要求并不一致。有的文件只是規(guī)定了2月9日之前不得復工;有的文件規(guī)定2月9日之前不得組織工人返回工地;有的文件規(guī)定2月9日之后復工的需要向地方政府申請。
由于申請復工到審批同意需要時間，審批同意復工到人工到位需要時間，人工到位到具體施工需要時間，因此準確理解政府文件規(guī)定有利于測算實際復工時間，進而有利于向發(fā)包人申請工期順延和相應的費用索賠。
3.從生產(chǎn)要素中找工期延長理由
生產(chǎn)要素主要是人材機，如果項目所用的務工人員涉及到疫情重點地區(qū)，則勞務工人無法返鄉(xiāng)，項目無法繼續(xù)施工。另外項目所用材料設備，如果是生產(chǎn)廠家被禁止生產(chǎn)，如果有替代品牌或者替代材料設備可用的，則承包商需要向發(fā)包人申請變更，并申請重新批價;如果沒有替代品可用或者發(fā)包人不同意替代的，則工程因缺少施工材料設備不得不停工。
(四)通知不可抗力事件
根據(jù)《合同法》第一百一十八條的規(guī)定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。”《建設工程施工合同》(GF—2017—0201)17.2條“不可抗力的通知”規(guī)定：“合同一方當事人遇到不可抗力事件，使其履行合同義務受到阻礙時，應立即通知合同另一方當事人和監(jiān)理人，書面說明不可抗力和受阻礙的詳細情況，并提供必要的證明。”
根據(jù)上述規(guī)定可以看出，在不可抗力事件發(fā)生后，承包商作為不能履行合同的一方，需要通知發(fā)包人并提供相應的證明。
不可抗力事件證明，對不可抗力成立與否具有重要作用。證明文件包括：1. 地方政府關于延期復工、停止開工的文件;2. 地方住建部門或衛(wèi)生部門關于延期復工、停止開工的文件;3. 主要原材料因疫情影響不能及時供應的證明資料;4. 勞務工人因疫情不能返回工地的情況。
(五)遞交停復工方案，申請施工監(jiān)理、發(fā)包人審批
方案可以考慮：1. 預計復工時間;2. 復工的審批程序;3. 停工期間工地和工程看護安排;4. 停工期間仍需要支付的人工費用。
關于復工程序中，有部分復工申請可能需要發(fā)包人向政府部門申請，方案中應一并予以說明。
(六)疫情結束后提交不可抗力最終報告
根據(jù)《建設工程施工合同》(GF—2017—0201)17.2條“不可抗力的通知”第二款規(guī)定：“不可抗力持續(xù)發(fā)生的，合同一方當事人應及時向合同另一方當事人和監(jiān)理人提交中間報告，說明不可抗力和履行合同受阻的情況，并于不可抗力事件結束后28天內(nèi)提交最終報告及有關資料。”根據(jù)該規(guī)定可以看出，在此次疫情發(fā)生過程中，承包商應及時向發(fā)包人和監(jiān)理提交中間報告，并在疫情結束后28天內(nèi)提交最終報告。
除此之外，承包商還應仔細研讀合同，看針對不可抗力或者疫情合同中是否有特殊規(guī)定，若有規(guī)定，承包商應判斷規(guī)定對自身的影響，并采取相應的措施。
(七)和發(fā)包人協(xié)商復工時間，形成書面一致
根據(jù)多地住建主管部門的發(fā)文來看，很多地方項目的復工時間無法確定，因此，承包商及發(fā)包人都無法確定工程復工時間。在這種情況下，筆者建議承包商除了按照合同約定履行自身的通知義務和報告義務外，還應和發(fā)包人協(xié)商復工時間，并爭取與發(fā)包人就此次疫情對工程造成的工期延長和各自的損失達成一致，并形成書面文件，以防在未來的履約中出現(xiàn)爭議，影響工程施工。
(八)書面申請工期延長，并上報相關費用
若承包商無法與發(fā)包人就此次疫情導致的工期延長達成一致，承包商應書面向發(fā)包人申請工期延長，并按照合同約定要求發(fā)包人承擔相應費用。
因不可抗力造成停工的損失分攤，首先需要研究合同約定。合同沒有約定的，適用交易慣例。承包商可以將《建設工程施工合同》(GF—2017—0201)相關規(guī)定作為行業(yè)交易慣例使用，根據(jù)示范文本，停工期間的人工費由發(fā)包人承擔，其他停工費用由雙方協(xié)商處理。據(jù)此，建議承包商將所有費用一并報送發(fā)包人，請求發(fā)包人承擔。具體談判時酌情處理。
(九)復工后發(fā)包人要求趕工，應要求趕工費
《工程量清單計價規(guī)范》第9.10.2規(guī)定：“不可抗力解除后復工的，若不能按期竣工，應合理延長工期。發(fā)包人要求趕工的，趕工費用應由發(fā)包人承擔”?！督ㄔO工程施工合同》(GF—2017—0201)17.3.2規(guī)定：“不可抗力導致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和(或)工期延誤等后果，由合同當事人按以下原則承擔：......(5)因不可抗力引起或將引起工期延誤，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔”。因此，在此次疫情結束后，若發(fā)包人要求承包商趕工，承包商應編制趕工方案并上報趕工費用，在發(fā)包人同意趕工方案及趕工費用后，承包商才能趕工。
今年新冠肺炎疫情以及政府抗擊“疫情”措施導致合同不能履行或者依約履行的情況，疫情控制后將產(chǎn)生大量的民事合同糾紛!2003年非典過后，最高法并未將非典直接定義為“不可抗力”，“一刀切”難以避免不公平情況發(fā)生!還要根據(jù)具體案例具體分析判定!
一
2020“新冠肺炎疫情”是否能定義為“不可抗力”?
定義：我國《民法通則》第153條以及《中華人民共和國合同法》第117條均規(guī)定：不可抗力是指不能預見、不能避免，并不能克服的客觀情況。在我國突發(fā)的新冠肺炎疫情，符合法律規(guī)定的不可抗力的規(guī)定要件，可以認定為不可抗力，從而減輕或者免除相關一方當事人的相應的責任。
所謂不可抗力，通俗來講就是指人力不可抗拒的力量，它通常包括某些自然現(xiàn)象(如地震、臺風、洪水等)和某些社會現(xiàn)象以及某些政府行為。由于它獨立于人類的行為之外，并且不受當事人的意志所支配，因此各國法律都把它作為一項法定的免責事由。
2003我國爆發(fā)了“非典”疫情，政府部門因此加緊制定了《突發(fā)衛(wèi)生公共事件應急條例》，其中規(guī)定突發(fā)公共衛(wèi)生事件是指突然發(fā)生，造成或可能造成社會公共健康嚴重損害的重大傳染病疫情、群體性不明原因疾病、重大食物和職業(yè)中毒以及其他嚴重影響公眾健康的事件。并規(guī)定了監(jiān)測與預警制度、應急報告制度、信息公布制度、應急處理制度等，從這些規(guī)定不難看出，非典在醫(yī)學上作為一種烈性傳染病，對廣大人民生命健康、安危有重大危害，是人類前所未遇的，我國政府出臺上述條例，目的是力求在防治非典過程中，及時切斷傳染源和傳染途徑，力圖將非典的危害控制在最低限度。
因此，概括地講，2020新冠肺炎疫情與2003年非典疫情在法律上應都屬不可抗力，但是針對疫情持續(xù)的期間、地域、對所涉及行業(yè)影響的不同程度等因素，其適用的情形相對而言也是不同的。
易言之，并不是任何主體都能以不可抗力主張免責，要視不可抗力事件對合同實際履行的影響而定。事實上，疫情并不是對所有合同的履行都有影響，不影響合同正常履行的情況下，新冠肺炎疫情就不能被視為不要抗力，只有當新冠肺炎疫情影響到合同正常履行的情況下，才可被視為不可抗力。
政府發(fā)文延期復工開業(yè)通知等文件均可作為不可抗力的法律依據(jù)!施工單位及建設單位均有舉證責任，過程中收集證據(jù)十分重要，可以作為今后免責的主要法律依據(jù)。
當然，對某一具體事實是否構成不可抗力，還要看該事件及其與之相關的各方面的具體事實，對照法律規(guī)定進行具體分析。這里必須說明的是，如果當事人的合同對不可抗力有約定，并且該約定不違反我國法律，應從其約定。然而，在合同對不可抗力沒有約定、或者雖對不可抗力作了約定但并沒有提及新冠疫情是否屬于不可抗力的情況下，仍然可以根據(jù)我國《民法通則》或者《合同法》的上述規(guī)定，結合案情的具體事實，進行個案分析和作出具體認定。
二
施工單位在復工后要及時要業(yè)主發(fā)文說明!
由此造成的合同(工程)延期等違約，依法不承擔違約責任，但是作為合同一方有及時通知的義務。為了避免合同違約，建議公司向有關合同業(yè)主方(發(fā)包方)發(fā)出《合同(工程)延期告知函》。
參考格式如下：
關于抗擊新冠肺炎工期延誤(或者其他)事宜
某某公司：
根據(jù)貴我雙方于某年某月某日簽訂的《某某合同》，我公司負責承建貴司某某工程。鑒于突發(fā)的新型冠狀病毒肺炎疫情，國務院和某某省(工程所在地)政府均已發(fā)布通知要求企事業(yè)單位延長春節(jié)假期，推遲復工。根據(jù)合同法有關不可抗力因素規(guī)定及各級政府要求，本公司抱歉地通知貴司，盡管本公司積極排除障礙，但為了遵守政府法令和保護貴我雙方員工健康，該工程將于春節(jié)后推遲復工。具體復工時間結合疫情發(fā)展及政府通知等因素，我公司另行與貴司協(xié)商確定，該工程工期及付款進度等依法相應順延，貴我雙方均不構成違約。
特此函告，順頌商祺!
(蓋章)
2020年2月10日
三
房地產(chǎn)延期交房不可抗力舉證
相應的開發(fā)商因為抗擊疫情，不能按期交房，也應該及時通知小業(yè)主，獲得理解!避免事情過后由此造成批量性的民事糾紛!
對一個項目延遲交房違約是否可以歸為不可抗力，一旦購房人告到法院，應當由開發(fā)商負舉證責任來證明“新冠肺炎疫情”對樓盤延遲交房確實構成不可抗力。如果開發(fā)商不能舉出充分證據(jù)，則法院會認定開發(fā)商違約不是不可抗力導致，開發(fā)商應當承擔違約賠償責任。
所以房地產(chǎn)企業(yè)在必要時候一定要及時通知購房業(yè)主，并且收集因疫情導致工期延誤實質性的證據(jù)，如政府公開通知延期復工、停工要求，疫情導致施工現(xiàn)場工人缺少原因，因疫情導致原材料短缺原因，施工現(xiàn)場發(fā)生實質疫情等!
附合同法相關法條文：
第一百一十七條 不可抗力
因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。
第一百一十八條 不可抗力的通知與證明
當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明。
因新型冠狀病毒疫情防控要求，湖北所有地市均已經(jīng)宣布封城，各省啟動重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應。多地住建部門為有效防控疫情在各類建筑工地傳播，采取措施限制民工流動、推遲項目開復工時間等措施!在這種情況下，一些建設工程的施工無疑會受到影響，因此而產(chǎn)生的相關工期延誤、費用增加等已經(jīng)不可避免。
1
新型冠狀病毒疫情的法律性質屬于不可抗力
根據(jù)我國《民法總則》、《合同法》的規(guī)定，不可抗力指不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。同時住建部頒布的《建設工程施工合同示范文本》也將地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰(zhàn)爭等在簽訂合同時不可預見、在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災害和社會性突發(fā)事件認定為不可抗力。
理論上說新型冠狀病毒疫情這種異常的事件應當認定是無法預見、不可避免、不能克服的客觀存在，其性質屬于法律上規(guī)定的不可抗力事件。
同時疫情是否能成為免責事由應該關注：
(1)不同地區(qū)政府發(fā)布的疫情防控通知和規(guī)定，尤其是項目所屬地住建部疫情防控通知和規(guī)定;
(2)《建設工程施工合同》不可抗力、工期順延、索賠、政府行為等條款的具體約定并結合疫情給合同履行帶來的實際影響。
2
建議承包人積極辦理工期順延簽證或申請工期順延，做好索賠管理工作
根據(jù)《合同法》第118條、最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》第6條的規(guī)定，主張工期順延的舉證責任在大多數(shù)情況下由施工單位承擔。
在新型肺炎疫情持續(xù)發(fā)展的情況下，建議承包人各項目根據(jù)項目所屬地防控疫情要求、各項目簽署的《建設工程施工合同》相關條款約定嚴格按照合同約定的步驟及時會同監(jiān)理人收集證明不可抗力發(fā)生以及造成損失的證據(jù)，說明不可抗力引起阻礙的詳細情況，及時、認真、仔細統(tǒng)計所造成的損失，并按合同規(guī)定的程序提交索賠意向通知和索賠報告，并特別注意每個步驟的時效及行為要求，如：時間節(jié)點、步驟程序要求、資料要求、接收對象等，以確保索賠有效性。
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承包人典型索賠流程
4
索賠注意事項
1、一定要按照《建設工程施工合同》中約定的時間、程序、接收對象等提出，特別注意《建設工程施工合同》發(fā)生不可抗力時發(fā)包人、承包人承擔規(guī)則的約定。上圖只是2017版《建設工程施工合同》示范文本通用條款19.1承包人索賠流程。
2、即時發(fā)生、即時結束的一次性索賠事件，承包人按照上圖①②步驟操作。持續(xù)性發(fā)生的索賠事件，承包人按照上圖①③④步驟操作。
3、上圖第①步的索賠意向書不需要提交證據(jù)，只需要說明發(fā)生索賠事件的事由。承包人提出的索賠意向書、索賠報告、最終索賠報告不一定非要使用“索賠”二字，可以是“關于冠狀病毒疫情事件損失情況匯報”、 “關于冠狀病毒疫情事件損失情況商榷函”、 “關于冠狀病毒疫情事件損失情況說明函”等，但內(nèi)容一定要將事由、費用金額、人員數(shù)量、設備數(shù)量、材料清單等描述清晰。
4、索賠報告、最終索賠報告需要證據(jù)支持。綜合2013版、2017版《建設工程施工合同》通用條款中不可抗力承擔規(guī)則，承包人一定要收集、保存對自己有利的各種形式證據(jù)。索賠證據(jù)可分如下幾類：
(1)發(fā)包人發(fā)布的停工、復工通知等證據(jù)。
(2)各地關于冠狀病毒疫情的防控措施，尤其是項目所屬地住建部的防控措施，保存因配合防控措施而增加的資金投入證據(jù)。
(3)保存全部項目會議記錄、會議紀要、有關工程的來往信件。
(4)各種施工進度表，包括業(yè)主代表和承包單位編制的進度表。
(5)施工備忘錄(日記)，在施工中發(fā)生影響工期和索賠有關的事項，都要及時做好記錄，按年月日順序號存檔，以便查找。
(6)做好甲方現(xiàn)場代表、監(jiān)理工程師等口頭指示記錄，及時以書面形式報告甲方予以承認。
(7)承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔。承包人應保存發(fā)包人通知承包人要求其照管、清理工程的通知、函件以及費用支出證明。如整理保存項目留守人員的工資發(fā)放清單、材料物資購買單據(jù)(如消毒液、口罩等防疫物資票據(jù))、保留工程有專人管理的照片(照片都應標明拍攝的日期，將照片按工程進度整理編排)等。
(8)不可抗力解除后，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔。承包人一定要保存因趕工而增加的額外資金投入證據(jù)。如承包人需要調整施工工序、增加施工班組、擴大作業(yè)面、組織機械設備、臨時招工等額外資金投入。
(9)因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經(jīng)引起或將引起工期延誤的，應當順延工期，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔。承包人一定要收集停工期間的工資發(fā)放清單、誤工損失(如果有)、停工期間周轉材料的租賃費損失證據(jù)、周轉材料停滯損失證據(jù)、停工期間機械停滯損失證據(jù)、工程停工期間發(fā)生的其他直接費證據(jù)、工程停工期間的間接費證據(jù)(包括管理費、現(xiàn)場管理人員的現(xiàn)場經(jīng)費、保函手續(xù)費)等。
(10)如因停工造成價格波動，承包人應積極向發(fā)包人主張補償。
(11)如因不可抗力解除合同，發(fā)包人應支付的款項包括：
11.1合同解除前承包人已完成工作的價款;
11.2承包人為工程訂購的并已交付給承包人，或承包人有責任接受交付的材料、工程設備和其他物品的價款;
11.3發(fā)包人要求承包人退貨或解除訂貨合同而產(chǎn)生的費用，或因不能退貨或解除合同而產(chǎn)生的損失;
11.4承包人撤離施工現(xiàn)場以及遣散承包人人員的費用;
11.5按照合同約定在合同解除前應支付給承包人的其他款項;
11.6雙方商定或確定的其他款項。
此種情況下，承包人應收集為工程訂購材料、工程設備和其他物品的合同及付款手續(xù)等;退貨或解除訂貨合同而產(chǎn)生的費用證據(jù)(包括違約金、賠償金等);證明產(chǎn)生工程撤離現(xiàn)場的直接費證據(jù)(包括工人撤場的路費及旅途餐費、施工現(xiàn)場的周轉材料轉移費、施工機械轉移費等);產(chǎn)生工程撤離現(xiàn)場的間接費證據(jù)(包括工程撤場時現(xiàn)場管理人員的工資費用及行政辦公費用等);工程保險費損失證據(jù);發(fā)包人應補償臨時設施費的證據(jù);工程款利息證據(jù)、預期利潤證據(jù)等。
特別提示：如《建設工程施工合同》采用了上述合同范本，且在《專用條款》等合同文件中未另行約定，承包人可按上述內(nèi)容收集保存證據(jù)要求發(fā)包人按照約定承擔不可抗力所導致的損失。即使專用條款約定不利，也建議承包人積極做好證據(jù)收集保存工作，以期爭取從公平角度讓發(fā)包人承擔些損失。
5、跟索賠報告有關的現(xiàn)場完工情況、現(xiàn)場工人數(shù)、工資發(fā)放清單、材料數(shù)量、設備清單等進行分類統(tǒng)計，并由發(fā)包人或監(jiān)理人員簽認并保留原件。索賠意向書、索賠報告務必抄送施工現(xiàn)場監(jiān)理單位簽字確認。
6、不可抗力事件發(fā)生后，承包人也應采取合理措施應對以避免損失進一步擴大，避免因此引起發(fā)包人向承包人提出索賠。
對建筑企業(yè)而言，除了因政府部門要求直接導致的停工外，疫情的影響也將體現(xiàn)在職員復工、勞務招聘、材料采購、物資運輸?shù)雀鱾€方面，從而對在建工程的工期和費用產(chǎn)生較大影響。面對這些建筑企業(yè)又該如何應對呢?
一
對建筑業(yè)的影響
1、建筑業(yè)經(jīng)濟影響：防控疫情需要人口避免大規(guī)模流動和聚集，隔離防控，工人返城、工廠復工延遲，企業(yè)停工減產(chǎn)，房地產(chǎn)、基建投資短期基本停滯，造成的直接經(jīng)濟損失。
2、建筑業(yè)企業(yè)影響：建筑企業(yè)、彈性薪酬制員工、農(nóng)民工等受損程度較大。
3、建筑業(yè)長期影響：建筑業(yè)將朝著智能化、線上化發(fā)展，風險中醞釀機遇。
二
對在建工程的影響
根據(jù)目前各地的通知要求，企業(yè)受到的影響可能包括：
1、由于工程所在地政府明確要求推遲復工或因工地發(fā)生疫情等原因直接導致工程推遲復工或新開工，進而影響項目整體工期無法預期實現(xiàn)。
2、工程所在地未強制要求推遲復工或新開工，但因工程所需勞務和物資所在地采取停工停產(chǎn)或限制人員物資流動等措施，間接影響到工程的復工或新開工以及工程的實際建設進度。
3、工程可如期正常開工，但受疫情影響(包括現(xiàn)場的疫情排查和消毒、醫(yī)療防護工具的購買、疑似感染人員的隔離和處置;以及現(xiàn)場以外的政府管控措施或疫情本身導致勞務和物資緊缺和費用上漲)導致成本增加。
由于目前疫情還在發(fā)展之中，建議建筑企業(yè)密切關注企業(yè)所在地和工程所在地政府發(fā)布的推遲復工通知，并全面判斷可能產(chǎn)生的影響和風險。
三
復工時間不定，建企如何應對?
1、及時履行合同約定的通知義務?？紤]到疫情發(fā)展的持續(xù)性，建筑企業(yè)應根據(jù)合同約定將疫情作為持續(xù)影響的事件，每隔一段時間向業(yè)主發(fā)出相關通知和報告，并在疫情結束后發(fā)送事件終止的通知和情況說明。
2、妥善履行減損義務。建筑企業(yè)應采取措施盡量降低疫情的影響，如及時變更項目實施方案，從疫情影響不嚴重的地區(qū)重新采購設備材料和招聘勞務人員等，以適當履行減損義務，否則因此擴大的損失將可能由建筑企業(yè)自行承擔。
3、做好合同解除的應對工作。如疫情影響時間持續(xù)超過合同規(guī)定的期限，如根據(jù)《建設工程施工合同(示范文本)》的約定因不可抗力導致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計超過140天的，建筑企業(yè)有權要求解除合同，解除后應按合同約定及時開展工程款結算工作。
4、關注分包商和供貨商受影響情況。詢問分包商和供貨商，特別是對項目實施影響較大的分包商和供貨商，其對分包/供貨合同的履約是否受到疫情的影響，并要求其提交影響說明，做出相應的應對方案。
5、重視疫情控制工作。復工前應重點對春節(jié)期間到過武漢或武漢籍的人員進行排查和登記，嚴密關注其健康狀況，一旦發(fā)現(xiàn)傳染病或疑似傳染病病人，應及時報告，妥善處置，做到傳染病病例的早發(fā)現(xiàn)、早報告、早隔離、早處置，切實保障人民群眾的身體健康和生命安全。
6、做好復工疫情監(jiān)控工作。復工后應對員工情況進行每日監(jiān)控，密切關注員工上下班路線、身體情況及是否接觸過確診病人等情況?？筛鶕?jù)下表進行統(tǒng)計。
圖源：網(wǎng)絡
四
政策建議：加大減稅和支出力度
1、適當減免一季度受疫情影響嚴重的部門及行業(yè)的增值稅，虧損金額抵減盈利月份的金額以降低所得稅。
2、提前做好基建項目儲備，疫情過后適當實行基建減稅，對于人口流入地區(qū)的都市圈城市群可以進行適當超前的基礎設施建設，加大對交運、教育、醫(yī)療等行業(yè)的投資，以刺激需求、穩(wěn)定就業(yè)、完善基礎設施、提升中國制造競爭力和提高中國經(jīng)濟潛在增長率。
3、在主要疫區(qū)和特大城市探索靈活辦公機制、錯峰上下班、發(fā)展線上和智能化辦公，避免人流交叉感染。
4、兼顧企業(yè)和員工利益，落實員工帶薪休假制度的同時，延長的假期及推遲開工的期間內(nèi)按照一定比例支付基本薪酬而非強制工資，減少企業(yè)因負擔過重而在復工后加大裁員的現(xiàn)象。
藍侖山律師團隊作為工程專業(yè)法律服務團隊，根據(jù)我國相關法律規(guī)定、國家示范文本約定及本次疫情的相關實際情況，對于建筑企業(yè)將要面臨的相關問題和困難，提出我們的建議和對策，供相關建筑企業(yè)參
考。
Part1
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施工企業(yè)何時開復工
復工是指工程項目在春節(jié)假期停工后，重新開始施工。開工是指新項目的開工建設。在目前疫情的全面影響之下，建筑企業(yè)應何時開復工，需要注意以下事項。
(一)遵守工程所在地主管部門開復工時間規(guī)定
在目前的嚴重疫情影響下，全國很多省市等地方政府主管部門紛紛出臺一些對疫情的防控規(guī)定，有些防控規(guī)定是專門針對工程建設項目的，這些防控規(guī)定涉及到開復工時間、工地管理等多方面的要求，對于建筑企業(yè)來說，首先要遵守工程所在地政府主管部門關于開復工時間的規(guī)定。
(二)核查是否實質具備開復工條件
在遵守政府主管部門規(guī)定前提下，建筑企業(yè)仍然要核查是否實際上具備開復工條件，以決定是否實際開復工。
我們建議，建筑企業(yè)應主要從以下方面考慮是否實質具備開復工條件：
1、是否具備開復工所需的勞務人員
由于此次疫情的嚴重影響，原勞務分包企業(yè)可能無法再向工地提供足夠數(shù)量的勞務人員，或無法按照建筑企業(yè)要求的時間提供相應的勞務人員，尤其是原勞務分包企業(yè)的勞務人員主要來源于湖北等嚴重疫區(qū)的勞務分包企業(yè)。如果原勞務分包企業(yè)無法繼續(xù)提供勞務作業(yè)的，還存在更換勞務分包單位的一系列問題。只有落實好具備開工條件的勞務人員后才能正式開工。
2、是否具備開復工所需的材料設備
施工需要相應的材料設備，由于此次疫情的全面影響，上至政府，下至各個企業(yè)，甚至村委會、小區(qū)物業(yè)管理委員會，都在采取各種管控措施，造成有的道路封閉，有些企業(yè)停產(chǎn)，在開工前要與相應的材料設備供應廠家提前聯(lián)系，確定是否能向工地供應相應的材料設備。如果不能供應的，還涉及到更換供應商等問題。
3、項目主要管理人員是否能正常上崗
項目開工前，要對項目主要管理人員的情況進行詳細詢問落實，了解是否存在感染新冠病情、隔離等情況，對于部分管理人員存在上述情況的，要評估是否具備開工條件。
4、工地現(xiàn)場布置是否符合開復工條件
在目前的疫情態(tài)勢下，工地的布置要比通常情況下更嚴格。比如，施工現(xiàn)場和生活區(qū)、辦公區(qū)的圍擋或圍墻是否嚴密牢固、施工現(xiàn)場圍擋的設置是否符合相關標準規(guī)范以及政府的監(jiān)管要求、工人宿舍、床鋪布設、衛(wèi)生取暖要求等是否符合要求。
5、開復工的通常條件是否具備
除了以上在疫情特殊情況下的條件要核查是否具備外，通常情況下的條件，如施工圖紙是否具備、道路條件是否具備、政府手續(xù)是否辦理妥當?shù)龋惨紤]。
(三)與發(fā)包人協(xié)商確定好開復工時間
建筑企業(yè)在判斷自己是否具備開復工條件的前提下，還要提前積極與發(fā)包人進行協(xié)商，了解發(fā)包人的相關情況和想法，了解發(fā)包人、監(jiān)理人、設計人等是否也具備了開復工條件，各方盡量協(xié)商就開工復工日期達成一致，避免爭議。
(四)必要時分階段開復工
基于以下兩點理由，建議建筑企業(yè)根據(jù)現(xiàn)場的具體情況和工程的施工組織安排，與發(fā)包人協(xié)商確定分階段開工的安排：
1、工人感染新冠肺炎導致停工的風險
在疫情沒有全面消滅之前，很難排除工地的勞務工人中不存在被感染的工人，如果工地在全面開工，勞務人員全部到位后，出現(xiàn)工地工人被確診感染的情況下，根據(jù)目前的實踐情況看，很可能要對整個工地的全部人員進行隔離觀察，如果出現(xiàn)較多的被感染人員的情況下，很可能會要求工地全面停工。在此情況下，建筑企業(yè)將面臨巨大的損失，而且也容易被追究失職等責任。
2、疫情未消滅前對施工造成諸多制約
在疫情未全面消滅前，各項人材機資源的供應都有很多約束條件，甚至向工人提供口罩等防護用品都是一件很有難度的事情，從目前的情況下，很多醫(yī)院的防護用品都不足，如果工地開工，要短時間內(nèi)采購到足夠的防護用品也將是很困難的事情。
基于以上兩點考慮，我們建議建筑企業(yè)與發(fā)包人、監(jiān)理人等溝通協(xié)商好，采取局部開工、部分施工、機械施工部分優(yōu)先安排施工、有計劃有步驟地遞增人員、遞增施工量等措施進行開工和復工。
Part 2
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建筑企業(yè)開復工后要注意什么
工程開復工后，除了要按照正常情況下的各項標準規(guī)范要求組織施工外，還要注意在目前疫情情況下的一些特殊要求，尤其要注意當?shù)卣鞴懿块T提出的一些強制性要求。
具體來說，我們認為，在遵守政府相關部門的強制性規(guī)定的前提下，建筑企業(yè)開復工后要特別注意以下事項：
(一)成立疫情防控協(xié)調機制
發(fā)包人、施工總承包單位、監(jiān)理單位、專業(yè)分包單位、專業(yè)承包單位、勞務分包單位和其他有關單位，應當建立防控協(xié)商組織和機制，明確相關的責任人。工程相關責任人要保持與當?shù)卣揽夭块T的密切聯(lián)系，隨時了解和反映相關情況，申報相關材料和數(shù)據(jù)。
(二)配備專職衛(wèi)生員、做好疫情防控管理
建筑企業(yè)應配備足夠的專職衛(wèi)生員，負責監(jiān)測體溫、通風消毒、發(fā)放并監(jiān)督使用個人防護用品、宣傳教育等。新進場勞務人員必須實施14日的監(jiān)督性醫(yī)學觀察，由專職衛(wèi)生員早晚監(jiān)測體溫和身體狀況，并做好記錄。監(jiān)督性醫(yī)學觀察期間，無特殊情況，原則上不得離開施工現(xiàn)場和生活區(qū)、辦公區(qū)。任何時候，一旦發(fā)現(xiàn)有發(fā)熱、乏力、干咳等癥狀，須立即報告當?shù)卣嚓P部門，并按要求就診。
(三)強化外來人員管控、落實各項防控措施
由于工地施工的需要，不可避免地一些供應商、分包商及其他相關人員會進入施工現(xiàn)場。對于已登記管理人員和勞務人員以外的人員，確需臨時進入施工現(xiàn)場和生活區(qū)、辦公區(qū)的，應指定專人進行接待，詢問有關情況、檢查身體狀況和個人防護情況，進行登記，經(jīng)允許后進入，并監(jiān)督其及時離開。并且，在工人住宿、飲食、生活等各個方面，都要按照相關的疫情防控要求進行布置和管理。每天對管理人員和勞務人員進行不少于兩次的體溫監(jiān)測，并做好記錄。做好日常消毒、生活垃圾處置、廁所清掃。做好物資保障和防疫培訓。
(四)做好應急處置工作
建筑企業(yè)應建立應急處理工作機制，明確相應的流程和制度，一旦發(fā)現(xiàn)新型冠狀病毒感染肺炎的疑似病人、確診病人及密切接觸者，建筑企業(yè)必須按照有關規(guī)定，配合衛(wèi)生健康部門、疾病預防控制機構、醫(yī)療衛(wèi)生機構做好排查、隔離治療和居家觀察等工作，提供必要的人力物力和資金保障等，并嚴格按照有關部門和機構指導，配合做好相關后續(xù)管理工作。
(五)根據(jù)具體情況設立內(nèi)部隔離機制
如前所述，在疫情沒有全面消滅之前，很難排除工地的勞務工人被感染，一旦發(fā)生確診病人，在內(nèi)部未進行有效隔離的情況下，將會導致整個工地的停工和隔離。因此，基于每個工地和工程的不同情況，建議不同班組、標段、專業(yè)之間進行隔離，尤其是在住宿、食堂、生活區(qū)方面進行有效隔離。如果隔離工作做得好，即便出現(xiàn)個別確診染病的工人，除了密切接觸者外，也不一定要全部工人都隔離，也不一定要整個工程都停工。
Part 3
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建筑企業(yè)是否有權申請工期順延
在目前疫情的影響下，必然導致工期的延誤。作為承包人，首要的問題是要申請工期順延，避免承擔工期延誤的違約責任。建筑企業(yè)是否有權申請工期順延，如何申請工期順延呢?下面將先從兩個法律概念入手進行分析。
(一)本次新冠疫情是否構成不可抗力
不可抗力是指合同訂立時不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。要判斷此次疫情是否構成不可抗力，可以從以下兩方面來理解：
1、合同是否約定瘟疫屬于不可抗力
對于不可抗力，發(fā)承包雙方可以在合同中進行約定。不可抗力條款是指，在合同訂立后發(fā)生當事人在訂合同時不能預見、不能避免、不可控制的意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同時，遭受不可抗力的一方可以免除履行合同的責任的條款。不可抗力條款是法定免責條款，約定不可抗力條款如小于法定范圍，當事人仍可援用法律規(guī)定主張免責;如大于法定范圍，超出部分應視為另外成立了免責條款。
換句話說，發(fā)承包雙方可以在合同中約定哪些情況屬于不可抗力，一旦發(fā)生雙方約定的情形，即可以認定為不可抗力。如果發(fā)承包雙方簽署的是住房城鄉(xiāng)建設部、國家工商行政管理總局《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)(以下簡稱《示范文本》)，那么，根據(jù)該合同第17.1條之約定， 瘟疫屬于不可抗力的范圍。因此，如果發(fā)承包雙方簽署的是《示范文本》，則本次疫情屬于不可抗力。
2、新冠疫情是否屬于法律規(guī)定之不可抗力
如果發(fā)承包雙方?jīng)]有將瘟疫約定為不可抗力，甚至雙方直接約定瘟疫不屬于不可抗力范圍，該怎么辦呢?司法實踐及學術界普遍認為，合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規(guī)定，不可抗力作為免責條款具有強制性，當事人不得約定將不可抗力排除在免責事由之外。
所以，在合同沒有約定的情況下，此次疫情是否屬于不可抗力，應該看法律規(guī)定。
《中華人民共和國合同法》第一百一十七條規(guī)定，本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。從本次疫情來看，該事件是當事人在訂立合同時不可預見的事件,它在合同訂立后的發(fā)生純屬偶然。雖然這并非是當事人完全不能想象的事件，但是由于它出現(xiàn)的概率極小。并且，本次疫情的發(fā)生是因為承包人不可控制的客觀原因所導致的，承包人對事件的發(fā)生在主觀上既無故意，也無過失，主觀上也不能阻卻它發(fā)生。除此之外，本次疫情還受到政府的強烈干預，很多地方對工程開復工時間都有明確要求，有的地方政府甚至要求需經(jīng)過政府審核批準后才能開復工。而在我國，政府禁令、禁運及政府行為等通常是可歸入不可抗力事件范圍的。
因此，我們認為，此次疫情屬于不可抗力。但是，需要提醒讀者注意的是，根據(jù)之前與此次疫情類似的“非典”期間的個別案例，少數(shù)法官認為“非典”不屬于不可抗力。
3、相關部門對本次疫情的定性
目前的疫情還在中國大范圍蔓延，對國內(nèi)人民的生活造成重大影響，而且引發(fā)了國外一些機構和國家的擔心，甚至一些國家已經(jīng)采取了一些針對中國的封鎖措施的情況下，國內(nèi)的一些機構已經(jīng)對此次疫情進行了定性，定性為不可抗力。如中國國際貿(mào)易促進委員會就在有關通知中聲明，其可以為相關單位出具不可抗力證明。山西省市場監(jiān)督管理局在相關通告中直接定義本次疫情為不可抗力。相關部門的認定雖然不能直接被人民法院或仲裁委引用認定為不可抗力，但可以作為建筑企業(yè)申請認定為不可抗力的事實依據(jù)。
(二)本次疫情是否構成情勢變更
退一步講，如果此次疫情不構成不可抗力，那么其是否可適用情勢變更原則呢?所謂情勢變更，是指合同有效成立后，因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生情勢變更，致合同之基礎動搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。
情勢變更在有些方面和不可抗力是一致的，如對于構成履行合同障礙的事由，訂立合同時無法預見和發(fā)生時無法防止，而且雙方均無過錯等。兩者的主要區(qū)別在于：情勢變更原則的適用，并不要求合同無法履行，情勢變更后合同即使仍然處于能夠履行的狀態(tài)，但如果履行合同過于艱難，或者需要付出高昂的代價，其結果與訂立合同時的目的相違背，按原合同履行必然導致顯失公平;當事人主張適用情勢變更原則，必須請求法院作出裁判，而不能當然地導致合同的變更和解除;不可抗力包含不能預見、不能避免、不能克服三層含義，而情勢變更只是因不能預見的事由引起合同基礎發(fā)生重大變化，這種不能預見事由不限于不可抗力，還包括意外事故及其他事由，而且是否不可避免、不可克服在所不問。
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據(jù)公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”
根據(jù)上文分析，我們認為，此次疫情屬于不可抗力。退一步講，如果本次疫情不被認定為不可抗力，我們認為，至少應屬于適用情勢變更原則的情形。因為，此次疫情在訂立合同時無法預見，且此次疫情的影響巨大，對建筑企業(yè)的工期、人員安排、材料設備的采購等都將產(chǎn)生非常不利的影響，這些不利影響不屬于正常的商業(yè)風險的范疇，如不作變更，對建筑企業(yè)明顯不公平。
需要提醒讀者注意的是，根據(jù)之前“非典”期間的個別案例，有些法官認為“非典”屬于應適用情勢變更原則調整合同約定的情形。極個別案例認為“非典”既不屬于不可抗力，也不能適用情事變更原則。
(三)建筑企業(yè)有權申請順延工期
根據(jù)以上分析，本次疫情屬于不可抗力。根據(jù)《中華人民共和國合同法》 第一百一十七條之規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。建筑企業(yè)因為此次疫情影響，不能按照原定時間進行開復工的，有權根據(jù)合同約定向發(fā)包人或監(jiān)理人申請順延工期。當然，如果是建筑企業(yè)的原因發(fā)生了延誤，本應已竣工的工程碰上此次疫情，則建筑企業(yè)無權要求就此次疫情申請延期。
在適用情勢變更原則的情況下，因本次疫情對建筑企業(yè)造成明顯不公平的影響，建筑企業(yè)也可要求變更合同關于工期的約定，相應的順延工期。當然，除非雙方協(xié)商達成一致，建筑企業(yè)主張適用情勢變更原則，必須請求法院或仲裁委作出裁判，而不能當然地變更合同約定的工期。
Part 4
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建筑企業(yè)如何申請工期順延
在適用情勢變更原則情況下，需要向法院或仲裁委提出請求，涉及相關的訴訟和仲裁程序，故不作為我們此次討論的內(nèi)容。以下我們僅討論不可抗力情況下，建筑企業(yè)如何申請工期順延。
(一)建筑企業(yè)申請工期順延的程序
在發(fā)生不可抗力情況下，建筑企業(yè)應該按照合同約定提出相關主張。以下根據(jù)《示范文本》為例進行整理和說明。
1、不可抗力的通知
建筑企業(yè)應當在此次疫情發(fā)生后，立即通知發(fā)包人和監(jiān)理人，書面說明此次不可抗力對其造成的影響，尤其是對原定開復工時間和后續(xù)工期造成的影響，并提出相應的工期順延的申請。如建筑企業(yè)看到本文時，仍未發(fā)出相關通知，建議立即發(fā)出。
從目前的情況來看，此次疫情仍在持續(xù)發(fā)生，建筑企業(yè)應根據(jù)具體情況向發(fā)包人和監(jiān)理人提交中間報告，我們建議根據(jù)政府相關通知及本企業(yè)的具體情況來確定提交中間報告的次數(shù)和時間，在政府相關部門就開復工時間提出相關通知時提交一次，在發(fā)生對工程實施產(chǎn)生重大影響的其他情況時也要相應提交，比如工程所需的材料設備因此次疫情影響已經(jīng)無法采購等情況。最后，不可抗力事件結束后28天內(nèi)應提交最終報告及有關資料。此次疫情的結束應以政府相關主管部門的認定為準，并不是說所有病人全部治愈才算此次疫情的結束，我們認為，如果此次疫情對項目的實施不再存在較大影響時，應視為不可抗力事件的結束。
2、提供必要的證明
由于此次疫情是眾所周知的事情，就本次疫情的發(fā)生無須提供相關證明。但是，就本次疫情對建筑企業(yè)造成的實際影響和損失，建筑企業(yè)需要提供相關證明。
3、采取避免和減少工期延誤的措施
在本次疫情作為不可抗力的情況下，建筑企業(yè)有權要求順延工期，但也仍有義務要采取措施避免工期的進一步延誤。這些措施主要包括：在原勞務分包企業(yè)的勞務工人主要來源于主疫區(qū)，不能及時派出足夠勞務人員的情況下，積極協(xié)調其他地區(qū)的勞務分包企業(yè)補足相關勞務人員;在原材料設備供應商受影響無法及時供貨情況下，積極尋找可替代的供應商;在本企業(yè)項目管理人員因感染等情況無法及時到崗情況下，與發(fā)包人協(xié)商更換相關管理人員;采取相應的趕工技術措施，經(jīng)發(fā)包人同意后實施。
建筑企業(yè)在采取上述措施時，應保留相關的證據(jù)材料，并及時通知發(fā)包人和監(jiān)理人。有些措施，如趕工措施的采取，應先取得發(fā)包人同意。
(二)建筑企業(yè)申請工期順延的期間
1、春節(jié)假期不能順延
本次疫情的全面爆發(fā)是在春節(jié)假期，且武漢封城也是發(fā)生在春節(jié)假期。而即便不發(fā)生此次疫情，春節(jié)期間也是中國大陸工程停工的期間。對于春節(jié)假期期間，除非合同另有明確約定，視為包含在原合同約定的工期范圍內(nèi)。故春節(jié)假期期間不能作為申請工期順延的期間。
需要特別注意的是，此處的春節(jié)假期不同于國家所謂的法定春節(jié)假期。而是指根據(jù)工程所處的地理位置和采取的相應施工方案確定的春節(jié)假期。受天氣的影響，工程的位置越往北，春季開工時間越晚，有些地方的開工時間甚至會推遲到4、5月份。此外，混凝土澆筑等濕作業(yè)的時間受氣溫影響明顯，在不適合作業(yè)的時間段進行施工，需要增加費用采取冬施措施。因此，還要結合工程是否采取冬施措施等施工方案的情況來確定具體的開復工時間。
具體的春節(jié)假期的結束時間點，應結合去年年底工地春節(jié)放假之前的會議紀要明確的開復工決議、合同約定、建筑企業(yè)的施工方案、當?shù)氐氖┕T例等事項確定。
2、春節(jié)假期后的延期期間需具體情況具體分析
春節(jié)假期后可以分兩個時間段，第一個時間段是當?shù)卣鞴懿块T明確要求不得開工或復工的時間，這個時間段，建筑企業(yè)顯然是有權要求順延工期的。
在當?shù)卣鞴懿块T允許開復工之后的時間段，是否可以申請工期順延，需要具體情況具體分析。根據(jù)《示范文本》的約定或《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任。因此，關鍵是在當?shù)卣鞴懿块T允許開復工之后，建筑企業(yè)是否仍然受此次疫情的影響，不能按時開復工，或是雖然開復工了，但工程的實施仍然受到影響，而減緩了進度。如建筑企業(yè)欲申請此時間段的順延，就需要提供相關證據(jù)證明，該工程的實施仍然受到疫情的影響而無法開復工或順利實施。作為建筑企業(yè)，可以從現(xiàn)場受疫情影響不具備施工條件(如被村民封路)、材料設備無法供應(如混凝土攪拌站受疫情影響未開工)、勞務人員受疫情影響無法或不愿意回工地上班等方面提供相關證據(jù)。
Part 5
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哪些停工費用有權要求發(fā)包人分擔
我國現(xiàn)行法律并沒有對不可抗力所造成的損失如何分擔作出規(guī)定。因此，一般應按照合同約定來處理，如果合同沒有約定，應該按照公平原則來處理。
以《示范文本》為例，不可抗力導致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和(或)工期延誤等后果，由合同當事人按以下原則承擔：
(1)永久工程、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔;
(2)承包人施工設備的損壞由承包人承擔;
(3)發(fā)包人和承包人承擔各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失;
(4)因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經(jīng)引起或將引起工期延誤的，應當順延工期，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔;
(5)因不可抗力引起或將引起工期延誤，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔;
(6)承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔。
雖然《示范文本》作了以上較為明確的約定，但實際上，仍然不足于涵蓋實踐中可能遇到的具體問題，我們就實踐中容易產(chǎn)生爭議的部分具體分析如下：
(一)建筑企業(yè)的停工費用包括哪些
根據(jù)住房城鄉(xiāng)建設部、財政部頒發(fā)的《建筑安裝工程費用項目組成》(建標[2013]44號)的規(guī)定，建筑安裝工程費按照費用構成要素劃分，包括人工費、材料設備費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、規(guī)費和稅金。其中人工費包括計時工資或計件工資、獎金、津貼補貼、加班加點工資及特殊情況下支付的工資;材料費包括材料原價、運雜費、運輸損耗費、采購及保管費;施工機具使用費包括施工作業(yè)所發(fā)生的施工機械、儀器儀表使用費或其租賃費;企業(yè)管理費是指建筑安裝企業(yè)組織施工生產(chǎn)和經(jīng)營管理所需的費用。內(nèi)容包括：管理人員工資、辦公費、差旅交通費、固定資產(chǎn)使用費、工具用具使用費、勞動保險和職工福利費、勞動保護費、財務費等;利潤是指建筑企業(yè)完成所承包工程獲得的盈利。規(guī)費是指按國家法律、法規(guī)規(guī)定，由省級政府和省級有關權力部門規(guī)定必須繳納或計取的費用。包括：社會保險費、住房公積金、工程排污費等;稅金是指增值稅等。
根據(jù)以上費用組成項目的規(guī)定，我們整理出以下可能涉及的停工費用：人工費(勞務人員工資)、材料設備費(一般僅指需要采取特別保管或倉儲措施的材料設備中的保管或倉儲費用、周轉材料租賃費等)、施工機具費用(主要指其中的租賃費、折舊費等)、企業(yè)管理費(主要指其中的管理人員工資及相關費用，特殊情況下還包括財務費等費用)、規(guī)費(僅在實際發(fā)生時)、稅金(建筑企業(yè)開具發(fā)票時需要交納)。當然，不同項目處于不同的施工階段，工程內(nèi)容亦不相同，涉及的停工費用也會有所區(qū)別。
(二)建筑企業(yè)的停工費用如何計算
根據(jù)法律規(guī)定和《示范文本》約定，我們認為，建筑企業(yè)的停工損失應僅指其實際支出的直接損失，不包括間接損失和預期利潤損失。因此，建筑企業(yè)的停工損失應按其實際支出的費用來計算：勞務人員工資應按其在停工期間實際支出的未進入工程款計算的款項計算;材料設備中的特殊保管和倉儲費用，應按停工期間經(jīng)發(fā)包人或監(jiān)理人簽認的費用計算，周轉材料的租賃費按實際租賃費用計取;機械租賃費、折舊費等應按停工期間實際支出的租賃費或按規(guī)定計提的折舊費計算;企業(yè)管理費應僅計算停工期間建筑企業(yè)發(fā)給本項目專屬管理人員的工資，如建筑企業(yè)存在墊資等情況的，根據(jù)具體情況計算部分財務費用;規(guī)費和稅金按照實際發(fā)生計取。不應該計取利潤。
除以上費用外，作為臨時設施的活動板房、臨時占地等的費用，應按停工期間實際支出計算。
(三)建筑企業(yè)的停工費用如何分擔
我國法律并未規(guī)定不可抗力造成的損失如何分擔，《示范文本》也只是要求合理分擔，未明確約定分擔比例。我們建議，建筑企業(yè)的停工費用明細首先要經(jīng)過發(fā)包人的審核和確認，至于雙方各分擔多少，我們建議雙方協(xié)商確定。在確定各自分擔比例時，可以著重考慮以下因素：承包人利潤率、承包人虧損金額、發(fā)包人的承受能力、發(fā)包人的獲得情況、發(fā)包人的損失情況、承包人損失金額的大小、承包人的履約表現(xiàn)、損失大小占承包合同標的額的比例等。
此外，根據(jù)《示范文本》的約定，建筑企業(yè)在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔，但這些費用不得與上述停工費用重復主張。
Part 6
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建筑企業(yè)可以索賠哪些疫情增加費用
受此次疫情的影響，工程的施工成本可能會在以下方面增加，這些增加的成本如何分擔，需要具體情況具體分析。
(一)防控疫情措施增加費用
如前所述，工程項目開復工后，必須采取政府主管部門要求的防控疫情措施，建筑企業(yè)也應根據(jù)項目的具體情況采取防控疫情的具體措施，包括完善工地封閉措施、完善人員防控措施、日常監(jiān)測監(jiān)控等，這些措施均會導致費用的發(fā)生。我們認為，這些防控措施一方面是為了執(zhí)行政府主管部門的強制要求，另一方面也是為了減少和防止疫情對項目實施造成影響，此種費用的性質類似于新增了一項非因承包人原因所導致的措施項目，因此，我們建議，此項費用應由發(fā)包人承擔。
(二)疫情導致的人材機價格上漲增加費用
從目前疫情的發(fā)展來看，工程開工后，人材機價格上漲是一個大概率事件。那么，人材機價格上漲的成本增加應如何分擔呢?這是一個復雜的問題。其一，人材機價格上漲的原因是多方面的。價格上漲是否僅為此次疫情所導致的，有沒有其他因素導致人材機價格的上漲，需要分析清楚。但是，事實上，各種因素糾纏在一起，是很難分清的。建筑企業(yè)欲主張調整合同價款，需要提供相關證據(jù)，證明相關的漲價是此次疫情所導致;其二，即便漲價是因此次疫情所導致，作為不可抗力影響的一個結果，在合同沒有約定、法律沒有規(guī)定的情況下，發(fā)包人是否有義務分擔此種漲價損失，肯定存在爭議。
鑒于此，我們建議：首先，發(fā)承包雙方應按照合同約定的人材機調價條款約定處理此次漲價問題，通常施工合同會約定人材機價格漲跌超過一定幅度的情況下，雙方可按照合同約定的調價方法調整合同價款;其次，如合同約定為固定價格，不隨人材機價格漲跌而調整，此時需要考慮是否可適用情勢變更原則處理，如果價格漲幅嚴重超出建筑企業(yè)預期，不屬于正常的商業(yè)風險了，我們認為，可以考慮按照情勢變更原則處理，建筑企業(yè)有權要求變更相應的價格條款;最后，如因為各方面條件限制，無法適用情勢變更原則處理，且價格漲幅確實令建筑企業(yè)遭受重大損失，可考慮按照公平原則處理，由發(fā)包人適當承擔部分漲價損失。
(三)管理費用的增加
由于疫情的影響，各項生活服務項目、生活物資、辦公用品等亦可能發(fā)生較大漲幅，因此導致建筑企業(yè)的施工成本增加，對于此種費用的增加，由于比較瑣碎，具體金額難于計算，因果關系也難于判斷，占工程款的比例不高，且由發(fā)包人承擔此種費用沒有明確的法律和合同依據(jù)，我們認為，此種費用的增加應由建筑企業(yè)自行承擔。
Part 7
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建筑企業(yè)是否有權解除合同
在此次疫情的影響下，建筑企業(yè)是否有權解除工程承包合同，需要從合同約定和法律規(guī)定兩方面來分析。
(一)合同約定的解除條件是否成就
根據(jù)《示范文本》的約定，因不可抗力導致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計超過140天的，發(fā)包人和承包人均有權解除合同。從目前疫情發(fā)展和防控的情況來看，很難達到超過84天無法履行合同的情況，何況該84天應從春節(jié)假期(工程項目的春節(jié)假期，不是指統(tǒng)一的春節(jié)法定假期)結束起算。
因此，我們認為，除非發(fā)生特別意外的情況，此次疫情的影響難于達到解除合同的程度。
(二)法律規(guī)定的解除條件是否成就
根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條之規(guī)定，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人可解除合同。此處的關鍵是如何認定不能實現(xiàn)合同目的，對于建筑企業(yè)來說，其合同目的在于通過其施工行為獲得相應的工程款，獲得預期的利潤。如果因為不可抗力的影響，建筑企業(yè)無法進行施工，且其無法施工的狀態(tài)持續(xù)比較長，導致其當初訂立合同所依據(jù)的相關條件發(fā)生重大變化，如其資質發(fā)生變化、管理人員發(fā)生重大變化、財務狀況發(fā)生重大變化、設備持有情況發(fā)生重大變化、相應的關鍵材料設備供應情況發(fā)生重大變化，致使其無法再進行施工的，建筑企業(yè)有權要求解除合同。
此外，如果因為不可抗力的影響，致使建筑企業(yè)履行承包合同無利益，尤其是在人材機價格因為疫情發(fā)生超出預期的大幅上漲，而發(fā)包人不同意調整合同價款，建筑企業(yè)無法繼續(xù)履行合同時，應允許建筑企業(yè)解除合同。當然，如果價格的上漲尚未超出正常的預期，屬于正常的商業(yè)風險，應不允許建筑企業(yè)解除合同。
基于誠實信用原則，為了維護建筑市場的穩(wěn)定，我們認為，建筑企業(yè)解除權應該受到嚴格控制，除非確實因為此次不可抗力致使其無法實現(xiàn)合同目的，否則建筑企業(yè)應無權解除合同。
(三)合同解除后的處理
根據(jù)《示范文本》的約定和相關實踐經(jīng)驗，我們認為，因不可抗力解除合同后，應主要處理如下問題：雙方應就合同解除前承包人完成的工作進行價款結算;就承包人為工程訂購的并已交付給發(fā)包人，或發(fā)包人有責任接受交付的材料、工程設備和其他物品的價款進行結算;就退貨、撤離工地、遣散承包人人員的費用等進行結算;已完工程質量的檢查和記錄;工地和相關設備物資交接;相關工程資料的交接等。
Part 8
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建筑企業(yè)如何處理與分供分包方的關系
面對此次嚴重疫情，作為建筑企業(yè)，不僅應該關注其與發(fā)包人之間的關系，還應該注意正確處理其與相關分供分包方的關系。我們建議，建筑企業(yè)在處理與分供分包方的關系時，應注意以下幾點：
(一)友好協(xié)商，共克時艱
一個優(yōu)秀的建筑企業(yè)，應該是一個市場信譽良好，重承諾、守信用的企業(yè)。由于此次疫情的影響，建筑企業(yè)的收款可能受到一定影響，這也將影響建筑企業(yè)對下游分供分包商的付款。我們建議，建筑企業(yè)應與相應的分包分供商友好協(xié)商，就付款等事宜協(xié)商達成一致，共擔風險和損失，避免采取一味拖欠、隱瞞等不誠信手段進行經(jīng)營。
(二)梳理分包分供合同約定
針對此次疫情的影響，分供分包合同中約定的供貨時間、分包工期、價格、付款時間、標的數(shù)量等均可能受到影響，建筑企業(yè)應根據(jù)具體項目的情況，對于分供分包合同中相關約定事宜與實際不再相符的部分進行梳理，提出相應的處理方案，并及時通知相關的分包分供方，涉及到合同內(nèi)容變化的，必要時應辦理相應的合同變更手續(xù)或簽訂補充協(xié)議就相關變更情況進行約定。
(三)慎重更換分包分供方
對于受到疫情影響無法及時履行合同義務的分包分供方，應首先盡力協(xié)商其解決現(xiàn)實困難，恢復合同履行能力。對于確實嚴重影響到工程實施的分供分包方，方可采取合同解除等措施。更換分包方時，應注意完善相關手續(xù)，對于分包方已經(jīng)實施完成的部分，應由雙方及時書面確認相應的工程量、完成部位及界面劃分，避免發(fā)生新舊分包交接不清的情況。對于原分包施工存在的質量問題，應在交接時予以注明，并應寫清原分包明確放棄自行修復、同意由建筑企業(yè)指定新的分包修復等內(nèi)容。
Part 9
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我們的建議
當前，新冠疫情牽動著全國人民的心，疫情防控也處于關鍵階段。不管是政府部門，還是企業(yè)，或是個人，都表現(xiàn)出了積極主動作為的堅定態(tài)度。
雖然建筑企業(yè)將可能因此次疫情遭受重大損失，但是，此次疫情的影響是全局性的，作為發(fā)包人，也難以置身其外，尤其是身處旅游、餐飲、運輸、外貿(mào)等受疫情影響嚴重行業(yè)的企業(yè)。因此，我們建議，承發(fā)包雙方應相互體諒、相互支持、共渡難關，和氣方能生財，如果出現(xiàn)相關爭議，雙方應和平協(xié)商解決，我們不希望此次疫情引發(fā)承發(fā)包雙方任何不能和平解決之爭議。
非常時期，有些保險公司針對此次疫情特別推出了相關的保險產(chǎn)品，為感染新冠病毒的病人提供相關愛心保險，包括意外身故、意外傷殘等保險責任，為了降低員工和勞務工人感染給建筑企業(yè)帶來的經(jīng)濟壓力，建議必要時可考慮投保相關保險。
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